Плюсы и минусы закона о конвертируемом займе

Закон о конвертируемом займе — это не самостоятельный нормативный акт, а ФЗ от № 354-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ», который Госдума приняла 02.07.2021. Он внес дополнение о конвертируемом займе в Основы законодательства о нотариате, ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», ФЗ от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», ФЗ от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», ФЗ от 8.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

В результате наше законодательство пополнилось относительно новым финансовым механизмом. Что изменил закон, давайте разберем подробнее.

Конвертируемый заем: что это?

Договор конвертируемого займа — это вариант договора займа, по которому инвестор может выбирать:

• Получить внесенную сумму с процентами;
• Или получить равнозначную долю в организации;

То есть, конвертация займа — это преобразование займа в долю компании.

Правда заключить такой договор можно далеко не с каждой организацией. В качестве заемщиков могут выступать ООО и непубличные АО.

Договор дает возможность организации привлечь дополнительные деньги извне в короткие сроки и без оценки имущества. А для инвестора — это возможность не просто вложить деньги и получить проценты. Если проект будет успешным, то он сможет претендовать на долю в ООО или АО. То есть станет совладельцем.

А главное, момент оценки бизнеса перенесен на момент предъявления требования. Это снижает риски инвестора.

В чем были сложности с договорами конвертируемого займа?

Хотя модель договора конвертируемого займа давно используется в странах Европы, в России его раньше реализовывали через целую цепочку документов: договор займа, корпоративный договор, изменения в устав, решение собрания общества об увеличении уставного капитала или выпуска акций, соглашения о зачете встречных требований.

А главное, решение общего собрания участников оформлялось уже после заключения договора. Поэтому схема была довольно ненадежная.

Участники общества в любой момент могли отказать инвестору в выделении доли. Что они зачастую и делали. А инвестор получал займ деньгами, даже если рассчитывал на получение доли. Принудить общество к выделению доли по закону было нельзя.

Что самое интересное, в такой ситуации суды всегда становились на сторону заемщика. Так как по закону суд не имеет права вмешиваться во внутренние дела компании. Все это делало вложение в чужие стартапы довольно невыгодным.

Что изменил закон о конвертируемом займе?

Закон о конвертируемом займе выстроил более надежную конструкцию. Она защищает не только интересы общества, но и инвестора. Кроме того он значительно усилил роль нотариуса, который заверяет сразу два документа и проверяет законность оформления сделки.

Что изменил закон:

• Инвестор сам выбирает, в какой форме получить возврат долга.
• Он может потребовать возврат по завершению срока договора или в другой ситуации, предусмотренной договором.
• Решение общества об увеличении уставного капитала или выпуске акций принимается еще до заключения договора, под отлагательным условием. А реализуется нотариусом по заявлению инвестора.
• Усилена роль нотариуса. В частности, только нотариус может быть заявителем в ИФНС при внесении сведений о заключении договора о конвертируемом займе.
• Если организация откажется выделять инвестору долю по условиям договора, то он может потребовать исполнения через суд.

Правда в 2023 году нет устойчивой судебной практики по таким вопросам. Но сам факт наличия договора, удостоверенного нотариусом, говорит о том, что скорее всего суды будут становиться на сторону инвестора.

На что нужно обратить внимание при заключении договора?

По сути, новая конструкция договора конвертируемого займа объединяет в себе сразу два документа: договор займа и корпоративный договор. А участие нотариуса гарантирует юридическую чистоту сделки.

Особенности заключения договора зависят от участвующего субъекта.

Если стороной сделки будет АО, то:

• Участники должны принять решение о регистрации выпуска дополнительных акций на сумму займа;
• Цена размещения дополнительных акций может зависеть от обстоятельств, которые на момент заключения сделки еще не наступили;
• Но их стоимость не может быть ниже номинальной.
• Протокол собрания может быть оформлен в простой письменной форме без нотариального удостоверения.

Если стороной сделки будет ООО, то:

• Участники должны принять решение об увеличении уставного капитала на сумму займа;
• Протокол собрания и договор конвертируемого займа должны быть заверены нотариусом;
• В договоре нужно указать сумму увеличения доли инвестора в процентах от стоимости вносимого вклада.

Стоит ли доверять договору конвертируемого займа?

Это спорный вопрос. В настоящее время этот финансовый инструмент — новинка для российского законодательства. И все-таки, теперь он урегулирован законом, что снижает риски.

Участие нотариуса на всех этапах оформления договора, повышает шанс на успех в суде. Это само по себе уже снизит вероятность отказа в выделении доли инвестору.

Ну и сама организация тоже теперь защищена законом. У инвестора есть только 3 месяца со дня наступления срока, чтобы потребовать выделение доли. Кстати, в договоре можно установить и меньший срок. Это означает, что если инвестор пропустил указанный срок, и не обратился к нотариусу с заявлением об увеличении уставного капитала общества, то он может получить по договору только деньги.

Если же инвестор передаст свои права по договору третьему лицу, новый кредитор не вправе конвертировать долг в долю в обществе. Он сможет получить только деньги.

И не стоит забывать тот факт, что любой из членов общества или само общество могут обратиться в суд, чтобы признать недействительным договор конвертируемого займа, заключенный без единогласного согласия участников.

В итоге хочется отметить, что закон о конвертируемом займе позволил делать инвестиции в стартапы на начальных стадиях открытия бизнеса в рамках правового поля. И минимизировал риски заемщика и инвестора.

Остались вопросы по договору конвертируемого займа? Просто оставьте заявку на сайте и запишитесь на консультацию к нотариусу.